外观专利申请是使用的比较广泛的一类专利，不仅仅是因为它的申请相对发明专利来说更加容易，更为重要的是外观专利是产品给消费者第一感受。事实证明，消费者购物选择一件商品的时间是很短的，而一件商品是否卖得出去其实很大程度上取决于第一感受，因此不少商家企业都愿意花费力气在外观专利上。 那么如果自己的一件专利外观和他人专利相同，但是功能不同，这样的专利是否构成专利侵权呢？首先我们要了解外观专利的概念，对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计称之为外观专利，它的保护范围以申请时的图片或者照片为准。通常情况下，判断是否侵犯外观设计专利权的路径主要从以下几个方面考虑：首先，应审查被控侵权产品与专利产品是否属于同类产品。同类产品是指用途完全相同的产品，产品类别不同的，即使其外观设计的形状、图案以及色彩设计三要素相同，也不应认为是外观设计相同。例如，一个用来装饮料的瓶子和一个用来装洗涤剂的瓶子，即使外观相似或相同，也不会构成侵权，因为即使是一般购买者也不会因为其外观相似或相同而不知道两者是不同的产品。其次，判断被控侵权产品与外观设计专利是否构成相同或相近似。对此判定应以普通消费者的眼光和审美观察能力为标准如果一般消费者经过比对，二者的差别对于产品外观设计的整体视觉效果不具有显著影响，则应认定二者构成相近似。再次，对被控侵权产品与外观设计专利进行对比，应进行整体观察和综合判断。整体观察和综合判断的方式是指由对比设计的整体来确定是否与外观设计相同或相近似而不从外观设计的部分或局部对比是否相同或相近似，看二者是否具有相同美感。因此，出现以上情况时要具体问题具体分析，如果自己都拿不准是否侵权，可以选择到主管专利的部门加以鉴定。推荐阅读：http://www.faihi.com/news/ipnews/3827.htmlhttp://www.faihi.com/news/ipnews/3826.html